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    律師文集

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    一、建筑工程承包模式

    建筑工程承包是指承包單位(勘察、設計、施工、安裝單位)通過一定的方式取得工程項目建設合同的活動。

    (1)承包單位的資質管理。承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書,并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本企業資質登記許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何方式允許其他單位或個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程。

    (2)聯合承包。大型建筑工程或結構復雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。兩個以上不同資質等級的單位實行聯合共同承包的,應當按照資質等級低的單位的業務許可范圍承攬工程。

    (3)工程分包。建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位;但是,除總承包合同中已約定的分包外,必須經建設單位認可。禁止分包單位將其承包的工程再分包。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,或將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。

    二、建設工程內部承包糾紛的注意事項

    1、施工企業要從源頭上加強對內部承包人(項目經理)的引進和選擇,建立合法有效的勞動關系。內部承包人(項目經理)是施工企業內部重要的人力資源,對整個工程建設起到至關重要的作用,施工企業應從人品、信譽、經濟實力、施工能力和經營能力等方面進行嚴格審查,確保內部承包人符合法律法規和工程項目需要的資質條件。而且,施工企業要與內部承包人簽訂勞動合同,支付工資,辦理社保繳納,建立合法的勞動法律關系。

    2、完善內部承包合同的內容,在簽訂合同過程中明確雙方權利義務。司法實踐中,我們常見的內部承包合同往往只是簡單概括地約定了一些通用條款,一遇到實際具體問題,合同條款基本無法適用。鑒于此,建議內部承包合同要明確約定諸如工程價款的結算條件、違約責任、承包的最終責任劃分、中途接管的法律后果、提供擔保等問題。

    3、施工企業要加強對內部承包人的資質管理,對工程項目在管理、技術等方面給予支撐。在實行內部承包的管理過程中,切忌“一腳踹”,施工企業不能撒手不管,而是要加強對工程項目的質量、安全、進度的監督,完善對項目資金的管理,這樣才能確保工程項目保質保量有序推進。

    三、工程款糾紛應該如何規避解決

    1、發包方拖欠工程款違約糾紛

    這種違約糾紛的特點是,工程款是可以確定的,故這種糾紛法律比較簡單。這類糾紛形成的主要原因發包方沒有任何正當理由違約拖欠,主要表現為的發包方無力支付工程款;發包方有支付能力無故拖欠工程款。

    解決對策:充分利用承包人的優先受償權。

    根據《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》【法釋〔2002〕16號】規定:人民法院在審理房地產糾紛案件和辦理執行案件中,應當依照《民法典》第八百零七條的規定,認定建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權。

    2、關于總包、分包問題引起的工程款糾紛

    這種糾紛法律關系較為復雜。這種糾紛主要表現為承包方分包在程序上有瑕疵,發包方事后不予承認分包合同的合法性,從而引起的糾紛。

    解決對策,利用實際施工人的訴權。

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